职务侵占罪 | 已刑事判决的，再通过民事起诉侵权责任纠纷的，应予驳回

宁波北仑甬某农业生产资料有限公司、沈某杰侵权责任纠纷一审民事裁定书

宁波北仑甬某农业生产资料有限公司、沈某杰侵权责任纠纷一审民事裁定书

(2020)浙0206民初4102号之一

原告：宁波北仑甬某农业生产资料有限公司，住所地：宁波市北仑区，统一社会信用代码：9133C。

法定代表人：蔡某伟，该公司董事长。

被告：沈某杰，男，19**年10月*日出生，汉族，住宁波市镇海区。

原告宁波北仑甬某农业生产资料有限公司（以下简称甬某公司）与被告沈某杰侵权责任纠纷一案，本院于2020年7月23日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年7月27日、2021年4月26日公开开庭进行了审理。审理期间，为充分保障被告的诉讼权利，本案依法中止审理。

原告甬某公司诉讼请求：判令被告返还非法侵占的资金3667812.09元，并按年利率6％支付自2018年7月18日起至实际清偿之日止的利息损失（暂计至2019年8月31日为246597.56元）。事实和理由：被告原系原告总经理，负责公司日常经营管理。其在任职期间利用职务便利，将原告财产非法占为己有，且多次挪用原告资金归自己使用或借贷给他人，具体如下：2011年3月29日侵占货款50万元；2011年11月18日挪用资金100万元，2012年1月19日、2013年2月26日、27日共挪用货款56万元（其中50万元于2015年10月归还），2011年9月30日、2012年9月29日共挪用货款115万元，2011年12月26日挪用货款75万元，2012年6月5日、2014年5月29日共挪用货款35万元。被告因上述行为被宁波市北仑区人民法院（2018）浙0206刑初194号刑事判决认定构成职务侵占罪、挪用资金罪（二审维持原判）。案发后，被告于2018年7月17日退赔原告2140823.50元，扣除尚欠利息及本金后，尚非法侵占原告资金3667812.09元。

被告沈某杰答辩称，首先在程序上，原告通过民事诉讼请求返还被非法占用、处置的财产无任何法律依据，即使刑事判决中没有继续追缴或责令退赔的内容，原告也应通过刑事诉讼途径予以弥补和解决，本案依法应驳回起诉。其次在实体上，司法实践中对于被害人主张利息损失一贯是不支持的，案涉刑事判决明确认定执行款2140823.50元是充抵退赔本金，而非原告提交的计算清单中主张先抵扣利息再抵扣本金的计算方式，原告是否存在利息损失及如何计算应由法院依法认定；同时被告认为对于挪用及侵占的资金已全额返还，侵占的50万元事实上系原告归还被告于2011年2月11日汇至原告账上的55万元款项，挪用的115万元根据起诉意见书实际已归还原告，挪用的75万元根据刑事判决书已归还，至于其他款项，被告在案发后已退赔2140823.50元，按照法律规定，刑事判决书应列明责令退赔的金额，但案涉刑事判决并未要求退赔，说明法院认为被告已全部退赔。因此，原告诉请没有法律和事实依据，应依法驳回。

本院经审查认为，《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第五条规定：犯罪分子非法占有、处置被害人财产而使其遭受物质损失的，人民法院应当依法予以追缴或者责令退赔。被追缴、退赔的情况，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。经过追缴或者退赔仍不能弥补损失，被害人向人民法院民事审判庭另行提起民事诉讼的，人民法院可以受理。但该规定已于2015年1月被废止。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条之规定：被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。最高人民法院于2013年10月21日作出《关于适用刑法第六十四条有关问题的批复》：“根据刑法第六十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百三十九条的规定，被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。据此，追缴或者责令退赔的具体内容，应当在判决主文中写明；其中，判决前已经发还被害人的财产，应当注明。被害人提起附带民事诉讼，或者另行提起民事诉讼请求返还被非法占有、处置的财产的，人民法院不予受理”。本案被告因其职务侵占和挪用资金行为已被依法判处相应刑罚，本院（2018）浙0206刑初194号刑事判决内容中亦已注明案发后被告支付的2140823.50元充抵其涉案退赔款，现原告依据该刑事判决书就案涉退赔损失另行提起民事诉讼，于法无据，其起诉应予驳回。被告相关抗辩理由符合法律规定，本院予以采纳。若原告认为经上述退赔后仍不能弥补损失的，应通过相应的刑事救济途径解决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项之规定，裁定如下：

驳回原告宁波北仑甬某农业生产资料有限公司的起诉。

案件受理费19057.5元，退还原告宁波北仑甬某农业生产资料有限公司。

如不服本裁定，可于裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。